從“美顏相機”案看商標通過使用獲得顯著性

2018-01-16付冶，萬慧達知識產權

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給APP軟件取名本身就是一件很有意思的事，想必市場上流行的商標起名大法“30字口訣+10大學派取名法+3個friendly”大家已經有所耳聞，本文要講的“美顏相機”商標即采用了“美”字口訣。

廈門美圖網科技有限公司的產品基本圍繞著“變美”取名，也符合APP軟件取名標準“產品功能性和辨識度之間的平衡”，例如美圖秀秀（）、美顏相機（）、美拍（）、美圖手機等。眾所周知，Angelababy擔任“美顏相機”品牌的首席顏值官，以健康的形象、精致的氣質、優雅的風范，完美詮釋了“美”的品牌核心?！懊李佅鄼C”憑借極致的美顏效果贏得了上億用戶親睞，其中不乏大批的明星用戶，如何炅、楊冪、唐嫣、李小璐、胡靜、秦嵐、馬天宇、寧桓宇、海清等明星都是美顏相機的忠實粉絲，寧桓宇甚至還以發燒友的身份傳授美顏相機的使用秘笈。小編想，擁有了“美顏相機”這個美麗神器，在網上浪的時候就可以美得不要不要的。

“美顏相機”是美圖公司在“美圖秀秀”移動端用戶獲得巨大成功后推出的一款新產品，也是首款專為前置攝像頭打造的自拍App，主要針對自動美顏和即拍即分享，無需手動處理?！懊李佅鄼C”首創自動美肌、智能美型功能，根據自拍者的不同情況，拍照瞬間就能智能瘦臉、美白、放大眼睛，不管是前置還是后置，處理后的效果都不錯，畫質看起來也很清晰。除此外，“美顏相機”針對自拍設計的“延時三秒”拍攝功能，及拍照時blingbilng的魔法音效都為這款自拍應用加分部分，滿足年輕人愛美的心理需求，并且獨特的設計也更能吸引年輕人目光。

根據速途研究院發布的數據，“美圖秀秀”以17.7億累計下載量、“美顏相機”以10.9億累計下載量分別位列國內2017年拍照修圖應用市場前兩名，獲得市場的充分認可?！懊缊D秀秀”商標已在2016年被認定為第9類“已錄制的計算機程序（程序）、計算機程序（可下載軟件）、電腦軟件（錄制好的）”商品上的馳名商標，而“美顏相機”商標則在第9類“可下載的計算機應用軟件、計算機程序（可下載軟件）、已錄制的計算機程序（程序）”等商品上獲得注冊。

“美顏相機”商標獲得注冊的道路也是相當坎坷，小編重點給大家解讀一下“美顏相機”商標成功獲得注冊的秘密，它的成功上位可為諸多互聯網企業經常遇到的“如何通過使用克服商標缺乏顯著性的問題”提供指引和參考。

案情簡介：

“美顏相機”商標在第9類“可下載的計算機應用軟件、計算機程序（可下載軟件）、已錄制的計算機程序（程序）”等商品項目上的注冊申請，曾先后多次被商標局分別以商標缺乏顯著性、帶有欺騙性、容易使得公眾對商品的質量等特點產生誤認為由，駁回了申請商標在全部商品項目上的注冊申請。最近一次的駁回理由為：申請商標使用在指定商品上僅僅直接表示該商品的功能等特點，不宜作為商標注冊。

萬慧達北翔團隊仔細研究了案情，根據美圖公司提供的數據資料，結合多年來代理經驗制定了應對策略，重點分析和論證“美顏相機”商標經過長期宣傳使用在第9類“可下載的計算機應用軟件、計算機程序（可下載軟件）、已錄制的計算機程序（程序）”等商品上已經具有極高的知名度和影響力，具備商標應有的顯著性應當獲得注冊。同時，提交了大量商標宣傳使用證據材料，包括第三方研究機構艾瑞咨詢集團（iResearch）出具的行業排名證明、AppAnnie出具的行業排名證明、第三方公司友盟出具的“美顏相機”品牌/產品在2013年至2016年度主要數據證明（用于支持行業排名）等第三方出具的證明資料，以及廣告、銷售合同及審計報告等證明材料，最終商評委認定“申請人提交的證據可以證明經過其宣傳使用，申請商標在可下載的計算機應用軟件等商品上已經具有一定知名度，具有顯著性，能夠起到區分商品來源的作用，故申請商標予以初步審定?！?/p>

短評：

商標的顯著性也叫作商標的識別性或者區別性，具體是指該標志使用在具體的商品或服務上時，能夠讓消費者識別出商品或服務的來源。因此，中國商標法在總則中即要求“申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別”。同時又在第11條規定：下列標志不得作為商標注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；（三）缺乏顯著特征的。前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。

商標的顯著性是一個相對的概念，因此在判斷商標內在顯著性時應當將商標與商品或服務結合起來。一般來說，商標的內在顯著性與商標和商品或服務本身的聯系密切程度成反比關系，即聯系越密切，顯著性越弱，反之則越強。此外，商標的顯著性也是一個動態變化的過程，它會隨著商標實際使用情況增強或者變弱，例如“兩面針”、“草珊瑚”（指定使用在“牙膏”等商品上），“五糧液”（指定使用在“酒”等商品上），“美顏相機”（指定使用在“可下載的計算機應用軟件”等商品上）等商標均因經過長期使用而獲得顯著性，最終獲得注冊。

對經過使用取得顯著性的商標，國際通行作法是給予注冊保護，認定商標通過使用獲得顯著性的考慮要素，無論是歐共體法院還是中國商評委、法院，概括起來包括：1）商標內在顯著性，包括商標是否包含指定商品或服務的敘述成分；2）商標市場份額；3）商標使用的強度、廣度及長短；4）商標權利人宣傳促銷該商標的投入；5）公眾通過該商標認知商品或服務產自特定商標權利人的比例；6）工商會及其他行業組織的聲明。

本案中，雖然“美顏相機”商標指定使用在“可下載的計算機應用軟件”等商品上內在顯著性并不強，但經過長期宣傳使用，已經占據了拍照修圖應用市場較高份額，具有極高的知名度和影響力，足以能夠讓消費者識別出商品的來源，具備了商標應有的顯著性。此外，即便從公共利益的角度看，“美顏相機”商標經過長期大量使用已經產生了區別產源的“第二含義”也不會欺騙消費者。