近日，中共中央、國務院印發的《知識產權強國建設綱要（2021——2035年）》指出，黨的十八大以來，在以習近平同志為核心的黨中央堅強領導下，我國知識產權事業發展取得顯著成效，知識產權法規制度體系逐步完善，其中提到商業秘密保護不斷加強?！毒V要》進一步要求，要構建門類齊全、結構嚴密、內外協調的法律體系，其中要求制定修改強化商業秘密保護方面的法律法規。根據我國《民法典》第123條的規定，商業秘密是知識產權的保護客體之一，權利人依法就商業秘密享有專有的權利。作為一種較為特殊的知識產權，商業秘密的認定及權利范圍并不像商標權或專利權相對清晰和明確，侵權行為也較為復雜和隱蔽。

實踐中，權利人舉證難問題一直是侵犯商業秘密民事案件中的突出難點問題。商業秘密自身特點決定了這類案件在客觀上存在一定的舉證困難，但權利人保存證據意識較弱、舉證能力較為有限也是導致舉證難、勝訴難的重要原因。盡管在立法層面，已經在《中華人民共和國反不正當競爭法》等法律法規中規定了商業秘密的法定條件、侵犯商業秘密的行為認定、損害賠償的確定等內容，但權利人在實踐中仍存在舉證難的情形。為了引導當事人在訴訟中更好地完成舉證責任，切實推進“我為群眾辦實事”實踐活動，在一定程度上破解人民群眾關心的商業秘密案件舉證難問題，我院制定了《北京知識產權法院侵犯商業秘密民事案件訴訟舉證參考》。該《舉證參考》前期征求了全國律師協會，北京市知識產權保護中心，騰訊、字節跳動、美團、快手、小米、京東等多家科技創新企業的意見，各單位均提出了有益的建議。今天我們專題召開新聞發布會，向各位介紹我院侵犯商業秘密民事案件的審理情況，并發布《北京知識產權法院侵犯商業秘密民事案件訴訟舉證參考》。

一、知產法院侵犯商業秘密案件審理的基本情況與特點

自建院至2021年10月，我院共受理侵犯商業秘密糾紛案件163件，其中一審案件136件，二審案件27件。共審結120件，其中一審案件97件，二審案件23件；以判決方式結案的共43件，其中一審案件26件，二審案件17件。其中涉及技術秘密案件26件，涉及經營秘密案件24件，同時涉及技術秘密和經營秘密的案件7件；在以判決方式審結的43件案件中，原告勝訴的案件共17件，占比為40%。經過梳理總結發現，我院審理的侵犯商業秘密民事案件呈現出以下特點：

第一，涉及企業知名度高、案件影響大。商業秘密糾紛通常發生在發展較為迅速的行業領域和競爭較為激烈的商業主體之間。如我院審結的一起涉及自動駕駛領域侵犯技術秘密的民事案件中，王某曾在A公司擔任技術副總裁、自動駕駛事業部總經理等職務，王某離職后在與A公司具有直接競爭關系的B公司擔任首席執行官。A公司認為王某與B公司侵犯其在自動駕駛領域的技術秘密，故提起訴訟。從我院審理的侵犯商業秘密糾紛民事案件主體來看，涉及的企業包括百度、支付寶、同方威視等知名企業。隨著我國數字經濟在全球化進程中不斷發展，互聯網、大數據、云計算、人工智能、區塊鏈等技術加速創新。商業秘密作為保護企業關鍵核心技術的主要形式，其關系著企業競爭優勢、經濟利益和行業發展，是企業核心競爭力的重要體現，因此，在此類案件審理中，既要注重依法保護企業核心技術的商業秘密，又要注重在案件審理中合理采取必要的保密措施，防止重點技術領域的企業重要商業秘密在訴訟活動中“二次泄密”。

第二，涉及企業訴員工、前員工的案件較多。從被訴侵權主體的情況來看，我院審結的120件案件中，涉及企業員工、前員工的案件共111件，占比為93%。在以判決方式審結的原告勝訴的17件案件中，被告包括企業員工、前員工的案件共16件，占比為94%。被訴侵犯商業秘密案件中的員工、前員工往往是企業高級管理人員，在企業工作時任職關鍵崗位，掌握或能夠接觸到企業的關鍵商業秘密信息，因其離職或跳槽所引發的侵犯商業秘密案件較多。如我院二審審結的一起多名員工攜商業秘密跳槽案件，金某等三人系甲公司員工，分別擔任公司球場部經理、大客戶部經理等職務，先后從甲公司辭職后入職乙公司，未經許可將甲公司高爾夫球場合作信息、銀行客戶名單、合作底價等商業秘密披露給乙公司使用。最終我院認定該多名員工與乙公司共同實施了侵犯甲公司商業秘密的行為，判令其停止侵權，并賠償經濟損失和合理開支共計799萬元。在這類案件審理中，既要注重保護商業秘密，也需厘清商業秘密的保護范圍，避免商業秘密范圍不適當擴大，從而損害正常的市場競爭、信息流通和人才合理流動。因此，企業商業秘密保護與員工、前員工合法權益保護的利益平衡是此類案件審理的重點。

第三，原告敗訴案件的主要原因在于權利人舉證不充分。在以判決方式審結的43件案件中，原告敗訴的案件為26件，占比為60%。在原告敗訴的26件案件中，法院認定涉案信息不符合商業秘密的法定條件的為19件，占比為73%，認定雖符合商業秘密的法定條件但被告不構成侵權的為7件，占比為27%。在原告敗訴的26件案件中，有的案件中原告提交的證據不足以證明涉案信息符合商業秘密的法定條件，原告對于商業秘密所涉技術信息或經營信息的范圍、商業秘密的具體載體形式的舉證不充分；有的案件中原告不能舉證證明被告存在侵權行為，這雖與侵犯商業秘密行為的隱蔽性、復雜性相關，但也凸顯商業秘密權利人舉證難的問題，舉證難是導致原告敗訴的主要原因。在權利人自身舉證難的情況下，可以通過申請法院采取證據保全措施、簽發調查令等方式積極舉證。如在我院一審審結的一起披露石油勘探領域技術秘密案件中，我院根據原告A公司的申請，前往被告B公司辦公場所進行證據保全，對部分筆記本電腦中的《地質微生物勘探野外采集技術規程》等文件及數據予以復制，并對相關紙質文件進行保全。最終根據保全證據的部分內容認定B公司侵犯A公司的技術秘密，并判令承擔相應民事責任。

二、《舉證參考》制定過程中的考慮因素

《舉證參考》聚焦商業秘密權利人舉證難問題，深入貫徹為民辦實事、為民解難題，適應北京國際科技創新中心建設、首都高新技術企業發展、依法平等保護中外當事人的合法權益和我院司法審判實踐的需求，具體有以下三個方面的考慮：

一是堅持問題導向。作為“我為群眾辦實事”實踐活動的重要內容，《舉證參考》堅持以人民為中心，從當事人舉證的角度出發，積極引導和幫助當事人在侵犯商業秘密民事案件中有效舉證，有效破解侵犯商業秘密民事案件舉證難問題，有力推動解決人民群眾身邊難事急事，讓人民群眾切身感受到隊伍教育整頓和黨史學習教育活動的成效。

二是嚴格依法制定。嚴格執行《中華人民共和國反不正當競爭法》《最高人民法院關于審理侵犯商業秘密民事案件適用法律若干問題的規定》等法律和司法解釋，并參考《北京市高級人民法院知識產權民事訴訟證據規則指引》等相關規定，緊密結合北京知識產權法院的審判實際和侵犯商業秘密民事案件存在的主要問題，注重相關制度的配套銜接，形成保護合力。

三是統籌全流程保護。聚焦商業秘密保護中的主要問題，以現行法律法規為基礎，總結歸納涉及商業秘密保護全流程的規定，從四個部分十一個方面對侵犯商業秘密民事案件中關于權利基礎、侵權行為、請求承擔民事責任、程序事項的舉證參考等多個方面作出詳細規定，全方位全流程加強對商業秘密的保護。

三、《舉證參考》的內容介紹

第一部分關于權利基礎的舉證參考。商業秘密是指不為公眾所知悉、具有商業價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業信息。該部分對侵犯商業秘密民事案件中可以提起訴訟的主體、商業秘密的法定條件、法定條件的抗辯事由等作出詳細規定。重點圍繞商業秘密的法定條件提供了詳細全面的舉證參考，包括秘密性（即不為公眾所知悉）、保密性（即采取相應保密措施）、價值性（即具有商業價值）等法定條件。

第二部分關于侵權行為的舉證參考。該部分對侵犯商業秘密民事案件中的侵權行為的表現形式、侵權行為的抗辯事由等進行詳細規定。重點列舉實踐中較為常見的侵權行為表現形式。針對司法實踐中員工、前員工參與侵犯商業秘密行為較多的情況，列明員工、前員工的范圍，引導原告就員工、前員工的侵權行為進行有效舉證。同時，為被告提出侵權抗辯提供舉證參考，被告可以提供合法授權、自行開發研制、反向工程等證據進行抗辯。

第三部分關于請求承擔民事責任的舉證參考。該部分對侵犯商業秘密民事案件中的停止侵權、賠償損失、懲罰性賠償等民事法律責任承擔方式作出詳細規定。重點對損害賠償作出詳細規定，根據法律與司法解釋的相關規定，指引權利人按照原告損失、被告獲利、許可使用費合理倍數、法定賠償等進行舉證。根據懲罰性賠償制度的相關規定，詳細列明惡意侵權行為、侵權行為情節嚴重等情形的舉證參考，進一步加大對侵犯商業秘密行為的規制力度。

第四部分關于程序事項的舉證參考。該部分對侵犯商業秘密民事案件中的保全、調查令、訴訟中保密措施、刑民交叉等程序性事項作了詳細規定。重點對現有的證據保全、行為保全及財產保全等制度進行歸納梳理。同時就調查令的申請、使用等作出全面規定以便于當事人按規定申請調查取證。同時，商業秘密民事案件審理中如何防止二次泄密一直是難點之一，也是導致權利人不敢、不愿提交關鍵證據的主要原因。為防止“二次泄密”，舉證參考引導當事人在證據保全、證據交換、舉證質證、庭審等訴訟活動中申請法院采取必要的保密措施。

案例一：涉自動駕駛領域侵犯技術秘密糾紛案

王某曾在A公司擔任技術副總裁、自動駕駛事業部總經理等職務。雙方簽訂的勞動合同中約定，未經A公司授權，不得以任何形式、方式，向任何第三人披露任何王某任職期間接觸到的商業秘密。合同期滿后，王某離職并在B公司擔任首席執行官。B公司自成立以來，一直在中國市場進行業務開拓，在自動駕駛領域與A公司具有直接競爭關系。A公司認為王某與B公司侵犯其在自動駕駛領域的技術秘密，故訴至北京知識產權法院。經過多次談話、開庭、勘驗等程序，最終A公司撤回起訴。

案例二：涉高爾夫球場侵犯經營秘密糾紛案

  （2018）京73民終686號

原告甲公司系國內高爾夫球服務經營商，為國內金融機構的 VIP客戶提供高爾夫增值服務，其與高爾夫球場簽訂的約定有保密條款的協議中的合作信息，其與銀行簽訂的協議中的合作信息，均構成商業秘密。

被告金某等三人系甲公司員工，分別擔任公司球場部經理、大客戶部經理等職務，于2012年至2013年先后從甲公司辭職后入職乙公司，三人未經許可將甲公司商業秘密披露給乙公司使用。乙公司在2013年之前與銀行等金融機構在高爾夫服務方面的合作很少，金某等3人入職公司后不久，乙公司即參與多家銀行高爾夫服務項目投標并順利中標，其高爾夫服務業務收入獲得突飛猛進增長，侵權獲利數額巨大。

在此過程中，乙公司明知金某3人等非法披露原告甲公司與銀行合作形成的商業秘密，仍在經營中積極利用該商業秘密謀取利益。故北京知識產權法院認定乙公司及金某等3人實施的涉案行為侵犯了甲公司與相關銀行合作中形成的商業秘密，并判令乙公司及金某等3人停止侵權，并賠償經濟損失和合理開支共計799萬元。

案例三：涉石油微生物勘探技術領域證據保全侵犯技術秘密糾紛案 

[（2017）京73民初1382號]

原告A公司系油氣勘探開發技術服務商，為石油公司發現油氣藏、提高鉆井成功率和油氣藏開發提供解決方案。其在本案中主張石油微生物勘探技術領域部分信息構成技術秘密。

根據A公司的申請，北京知識產權法院于2017年10月16日前往B公司辦公場所進行證據保全，對部分筆記本電腦內數據進行復制，并對紙質文件《地質微生物勘探野外采集技術規程》等進行保全。北京知識產權法院認定包括上述保全的《地質微生物勘探野外采集技術規程》文件在內的多項信息侵犯了A公司的技術秘密，最終判令B公司等停止侵權，并賠償經濟損失和合理開支共計75萬元。

第一部分 關于權利基礎的舉證參考

第一部分共10條，涉及法定條件的抗辯事由、商業秘密的法定條件、法定條件的抗辯事由等三個方面的問題。

通過對近年來涉商業秘密侵權民事案件進行梳理，不難發現，這類案件呈現出低勝訴率的態勢。翻閱相關判決，“原告無法提供證據證明”“原告關于被告實施被訴侵權行為的主張證據不足，本院不予支持”的表述比較常見?？梢?，商業秘密的權利人或者利害關系人在民事訴訟中，往往面臨著舉證難的困境，其合法權益往往因舉證不能而無法得到保障。

究其原因，除了商業秘密自身的特殊性使得這類案件在客觀上存在一定的舉證困難以外，更值得引起注意的是部分權利人缺乏商業秘密保護方面的法律知識，欠缺主動保護商業秘密的意識，往往不注意對商業秘密受侵害證據的采集和保存。多種因素組合在一起，使得當事人取證不及時、舉證不充分、證據關聯性差等情況時有發生。為了引導各方當事人更加有效地進行舉證，在《舉證參考》的第一部分，我們從權利基礎方面進一步明確了原被告雙方的舉證責任。

 “關于權利基礎的舉證參考”作為《舉證參考》的第一部分內容，一共有10條。對侵犯商業秘密民事案件中可以依法起訴的主體、商業秘密的法定條件、法定條件的抗辯事由等作出了詳細規定。在這一部分，首先對商業秘密下了一個定義，之后的舉證責任分配都圍繞著這個定義進行。接下來，關于權利基礎的舉證參考又細分為三個部分。

第一，可以依法起訴的主體。這一部分詳細說明了誰可以提起商業秘密侵權之訴。商業秘密的權利人或利害關系人，簽訂商業秘密獨占、排他、普通使用許可合同的被許可人依據相關規定可以單獨或共同提起訴訟。

第二，商業秘密的法定條件。這一部分是整個權利基礎的重點，為原告舉證提供了全面而詳細的參考。原告主張其商業秘密被侵犯的，可以舉證證明如下事實：（1）該商業秘密不為公眾所知悉，即具有秘密性。其中，原告將為公眾所知悉的信息進行整理、改進、加工后形成的新信息在被訴侵權行為發生時不為所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得的，也屬于不為公眾所知悉。（2）原告對商業秘密采取了相應的保密措施，即具有保密性。權利人所采取的保密措施所需達到的程度為“合理”即可，并不要求權利人在保密措施的制定和實施中沒有疏漏，萬無一失?！杜e證參考》明確了判斷何為“與商業秘密相適應的合理保密措施”的考量因素，并對保密措施的種類進行了列舉式的細化。（3）原告主張的商業秘密具有商業價值，即具有價值型。商業價值是商業秘密應該受到保護的基礎所在。對商業秘密中的技術信息而言，使用后可以有效提高產品性能和質量、降低生產成本或提高環保標準，即可以確定其價值性。而對于商業秘密中的經營信息而言，價值性的證明相對而言會更為困難?！杜e證參考》明確了原告可以根據商業秘密的研究開發成本等因素，舉證證明其具有商業價值，并規定了原告也可以證明其在生產經營活動中形成的階段性成果具有商業價值。

通過上面的說明，相信大家已經對原告可以圍繞哪些方面舉證有所了解，但是企業在商業秘密侵權民事訴訟中也可能成為被告，作為被控侵權方，從哪些方面抗辯才能充分地保障自己的權利呢，我們一起來看第三點。

第三，法定條件的抗辯事由。與原告的舉證責任相對應的，被告主張商業秘密不符合法定條件的，也可以從商業秘密在被訴侵權行為發生時已為公眾所知悉，原告未采取相應保密措施，商業秘密不具有商業價值及其他不符合法定條件的情形等方面舉證。具體來說，被告主張原告商業秘密已為公眾所知悉的，可以從多角度證明所屬領域的相關人員從公開渠道可以獲得原告的商業秘密。被告主張原告商業秘密未采取相應保密措施的，也可以從保密措施的可識別程度等多方面舉證抗辯。

以上就是第一部分“關于權利基礎的舉證參考”的主要內容。司法實務中，商業秘密舉證方面仍存在著的大量問題，希望相關權利主體進一步提高維權意識，注意收集和保護相關證據，用好《舉證參考》，更好地完成舉證責任，維護自身的合法權益。

第二、三部分 關于侵權行為、承擔民事責任的舉證參考

第二部分共12條，涉及“侵權行為的表現形式”及“侵權行為的抗辯事由”兩個方面的問題。

其中，“侵權行為的表現形式”為第11條至第19條。第11條、13條、14條、17條以列舉的方式，圍繞著“不正當獲取商業秘密”“非法使用非法獲取的商業秘密”“非法使用合法獲取的商業秘密”“教唆、引誘、幫助他人侵犯商業秘密”這幾種侵權行為應當如何舉證做出了規定。第12條進一步明確了可通過對被告獲取商業秘密的方式違反法律規定或者商業道德舉證來證明其“以其他不正當手段”獲取原告的商業秘密。第15條、第19條則是關于侵權行為主體的舉證參考。

特別需要說明的是，在2019年《反不正當競爭法》修改之前，員工、前員工能否作為侵犯商業秘密的法律主體，一直存在爭議。反法修改后，新增的第九條第二款擴大了侵權主體的范圍，從立法層面對員工、前員工是否可以作為第九條的調整對象作出明確表態。同時，第九條第三款“第三人惡意獲取、使用或披露商業秘密”同樣也涉及員工、前員工。有鑒于此，《舉證參考》第15條專門就原告應如何舉證證明被告為其員工或前員工、其是否有渠道或者機會獲取原告商業秘密給出了參考。即，原告可以舉證證明被告為其經營、管理人員以及具有勞動關系的其他人員，并可以從被告所任職務、所負職責及所享有的權限是否與涉案商業秘密相關、承擔的本職工作或者單位分配的任務是否與涉案商業秘密相關、是否參與了和商業秘密相關的生產經營活動、是否曾保管、使用、存儲、復制、控制或者以其他方式接觸、獲取商業秘密及其載體等幾個方面舉證證明其有渠道或者機會獲取原告商業秘密。

商業秘密案件中，被訴侵權信息與原告商業秘密是否構成實質上相同，也是舉證難點之一。針對這個問題，《舉證參考》第16條對舉證方向如被訴侵權信息與商業秘密的異同程度、所屬領域的相關人員是否容易想到二者的區別、二者用途、使用方式、目的、效果等是否具有實質性差異、公有領域的相關情況等給出了參考，并通過列舉的方式進一步明確了哪些證據可以證明被訴侵權信息與原告商業秘密構成實質上相同。第18條則就原告應如何提供初步證據合理表明商業秘密被侵犯從而使得“舉證責任轉移”作出了規定。

“侵權行為的抗辯事由”包括第20條至第22條，第20條明確了被告可以從被訴侵權信息與原告商業秘密不構成實質相同、商業秘密具有合法來源等方面進行舉證。第21條、第22條以列舉的方式分別對“合法來源”中關注度較高的“反向工程”及“個人信賴”應當如何證明給出了進一步的參考。

第三部分“關于請求承擔民事責任的舉證參考”共12條，涉及“停止侵權”及“賠償損失”兩個方面的問題。

其中，第22條、第23條為“停止侵權”相關，第24條至第34條為“賠償損失”相關。司法實踐中，侵權損害賠償額的確定是侵犯商業秘密案件中的重點和難點問題，故《舉證參考》就此部分作出了較為詳細的規定。第25條明確了賠償計算方法的種類及適用順序，第26條至第30條針對具體應如何證明賠償數額給出了參考。同時，就能夠顯著加大商業秘密司法保護力度的懲罰性賠償應當如何舉證，第31條至第34條予以進一步的細化。分別就懲罰性賠償適用的提出、懲罰性賠償適用要件即“惡意”及“情節嚴重”的認定、懲罰性賠償計算基數的舉證給出了參考。

第四部分 關于程序事項的舉證參考

第四部分共24條，涉及保全、調查令、訴訟中的保密措施、刑民交叉等四個方面的問題。

保全分為證據保全、財產保全、行為保全。所謂證據保全，是指在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，申請人可以向法院申請保全相關證據。所謂財產保全，是指因被申請人的行為或者其他原因，可能使判決難以執行或者造成申請人其他損害的，可以申請保全被申請人的財產。所謂行為保全，是指因被申請人的行為或者其他原因，可能使判決難以執行或者造成申請人的合法權益受到難以彌補的損害的，可以申請法院責令被申請人作出一定行為或者禁止其作出一定行為，實踐中常見的是責令停止侵權行為。證據保全、財產保全、行為保全可以在訴訟過程中申請，情況緊急的，也可以在提起訴訟前申請。申請財產保全和行為保全應當依法提供擔保?！杜e證參考》第39條和第40條分別對“情況緊急”和“難以彌補的損害”應當如何證明給出參考。同時，為平衡申請人與被申請人的利益，準確作出和實施保全裁定，《舉證參考》第43條規定，申請證據保全或行為保全的，申請人應當在提出保全申請后、保全裁定作出前明確商業秘密的具體內容，同時可以提供載有商業秘密的合同、文檔、計算機軟件、產品、招投標文件、數據庫文件等證據加以證明。

司法實踐中，當事人及其訴訟代理人因客觀原因無法自行收集證據的，可以申請法院調查收集證據，也可以請求法院頒發調查令，由當事人的訴訟代理人代為調查收集證據?！杜e證參考》第47條至第51條對調查令的申請和使用給出了參考和指引。如代為調查收集證據的訴訟代理人應為執業律師，被調查收集的證據不涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私，也不存在其他不宜由訴訟代理人代為調查收集的情形。持有調查令的律師于調查令有效期內，按照調查令載明的證據名稱或范圍向被調查人調查收集證據，同時出示律師執業證書原件供被調查人核對。被調查人提供的證據在持有調查令的律師和被調查人的共同見證下封存，并通過適當方式及時、完整的提交法院。

涉及商業秘密的案件，可以申請不公開審理，也可以申請法院在互聯網公布裁判文書時刪除涉及商業秘密的信息。為避免在案件審理過程中發生商業秘密的泄露，《舉證參考》第53條特別規定了當事人可以就其所提交的涉及商業秘密的證據或者其他需要保密的商業信息，申請法院在證據保全、證據交換、舉證質證、委托鑒定、詢問、開庭等訴訟活動中采取必要的保密措施，具體包括：（1）針對不同訴訟環節，申請對接觸涉密證據的人員范圍作出限制；（2）要求接觸涉密證據的當事人簽訂保密承諾書；（3）申請對涉密證據不予交換，僅通過當庭出示的方式由對方當事人發表質證意見；（4）對于證據中需要保密的部分進行不影響案件審理的遮擋；（5）申請采取其他必要的保密措施。尤其是，上述保密措施并非僅原告可以申請，被告提交的相關證據材料涉及需要保密事項的，亦可提出申請。接觸涉密證據的當事人，不得出于訴訟之外的任何目的披露、使用、允許他人使用在訴訟程序中接觸到的秘密信息。否則，將會承擔相應的法律責任。

根據刑法的規定，侵犯商業秘密給商業秘密的權利人造成重大損失的可以入刑?！杜e證參考》的最后一部分對刑民交叉的問題給出相關指引。實踐中，對于由公安機關、檢察機關或者法院保存的與被訴侵權行為具有關聯性的證據，侵犯商業秘密民事案件的當事人因客觀原因不能自行收集的，可以向法院申請調查收集上述證據，但不能影響正在進行的刑事訴訟程序。涉及同一侵犯商業秘密行為的刑事案件尚未審結的，當事人也可以請求法院中止審理侵犯商業秘密民事案件，但是否中止審理，由民事案件的審理法院根據案件具體情況確定。當事人還可以主張依據生效刑事裁判認定的實際損失或者違法所得確定針對同一侵犯商業秘密行為提起的民事訴訟的賠償數額。

為有效破解侵犯商業秘密民事案件舉證難問題，引導當事人更好地完成舉證責任，維護科技創新企業的核心競爭力，依法平等保護中外當事人的合法權益，優化法治化營商環境，根據《中華人民共和國反不正當競爭法》《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》《最高人民法院關于審理侵犯商業秘密民事案件適用法律若干問題的規定》《最高人民法院關于知識產權民事訴訟證據的若干規定》《最高人民法院關于審理侵害知識產權民事案件適用懲罰性賠償的解釋》，以及《北京市高級人民法院知識產權民事訴訟證據規則指引》等相關規定，結合侵犯商業秘密民事案件審理中的主要問題，特制定本舉證參考。

第一部分 關于權利基礎的舉證參考

商業秘密通常是指不為公眾所知悉、具有商業價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業信息。

技術信息主要包括與技術有關的結構、原料、組分、配方、材料、樣品、樣式、植物新品種繁殖材料、工藝、方法或其步驟、算法、數據、計算機程序及其有關文檔等信息。

經營信息主要包括與經營活動有關的創意、管理、銷售、財務、計劃、樣本、招投標材料、客戶信息、數據等信息?？蛻粜畔?，包括客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易習慣、意向、內容等信息。

一、可以依法起訴的主體

1.原告能夠舉證證明其為商業秘密的權利人或者利害關系人，可以依法提起侵犯商業秘密訴訟。

2.商業秘密獨占使用許可合同的被許可人可以單獨提起侵犯商業秘密訴訟；

商業秘密排他使用許可合同的被許可人可以和權利人共同提起侵犯商業秘密訴訟，或者在權利人不起訴的情況下自行提起訴訟；

商業秘密普通使用許可合同的被許可人可以和權利人共同提起侵犯商業秘密訴訟，或者經權利人書面授權單獨提起訴訟。

二、商業秘密的法定條件

3.原告能夠舉證證明商業秘密在被訴侵權行為發生時不為所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得的，可以主張該商業秘密不為公眾所知悉。  

4.原告能夠舉證證明將為公眾所知悉的信息進行整理、改進、加工后形成的新信息在被訴侵權行為發生時不為所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得的，可以主張該新信息構成商業秘密。為證明該新信息非公眾所知悉，原告可以將整理、改進、加工的過程和記錄等作為證據提交。

5.原告主張對商業秘密采取了相應保密措施，可以根據商業秘密及其載體的性質、商業秘密的商業價值、保密措施的可識別程度、保密措施與商業秘密的對應程度以及原告保密意愿等因素，舉證證明其為防止商業秘密泄露，在被訴侵權行為發生以前采取了與商業秘密相適應的合理保密措施。

6.原告主張采取了相應保密措施，可以舉證證明存在以下事實：

（1）簽訂保密協議或者在合同中約定保密義務的；

（2）通過章程、培訓、規章制度、書面告知等方式，對能夠接觸、獲取商業秘密的員工、前員工、供應商、客戶、來訪者等提出保密要求的；

（3）對涉密的廠房、車間等生產經營場所限制來訪者或者進行區分管理的；

（4）以標記、分類、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍和權限等方式，對商業秘密及其載體進行區分和管理的；

（5）對能夠接觸、獲取商業秘密的計算機設備、電子設備、網絡設備、存儲設備、軟件等，采取禁止或者限制使用、訪問、存儲、復制等措施的；

（6）要求離職員工登記、返還、清除、銷毀其接觸或者獲取的商業秘密及其載體，繼續承擔保密義務的；

（7）采取其他合理保密措施的。

7.原告主張商業秘密具有商業價值的，可以根據商業秘密的研究開發成本、實施該項商業秘密的收益、可得利益、可保持競爭優勢的時間等因素，舉證證明商業秘密因不為公眾所知悉而具有現實的或者潛在的商業價值。生產經營活動中形成的階段性成果符合上述規定的，原告可以主張該階段性成果具有商業價值。

三、法定條件的抗辯事由

8.被告主張原告商業秘密不符合商業秘密法定條件的，可以舉證證明存在以下事實：

（1）商業秘密在被訴侵權行為發生時已為公眾所知悉；

（2）原告未采取相應保密措施；

（3）商業秘密不具有商業價值；

（4）商業秘密不符合法定條件的其他情形。

9.被告主張原告商業秘密已為公眾所知悉的，可以舉證證明存在以下事實：

（1）原告商業秘密在所屬領域屬于一般常識或者行業慣例的；

（2）原告商業秘密僅涉及產品的尺寸、結構、材料、部件的簡單組合等內容，所屬領域的相關人員通過觀察上市產品即可直接獲得的；

（3）原告商業秘密已經在公開出版物或者其他媒體上公開披露的，包括文獻資料、宣傳材料、網頁等；

（4）原告商業秘密已通過公開的報告會、展覽等方式公開的；

（5）所屬領域的相關人員從其他公開渠道可以獲得原告商業秘密的。

10.被告主張原告商業秘密未采取相應保密措施的，可以通過保密措施的可識別程度、保密措施與商業秘密價值相對應程度、所涉信息載體的特性、他人通過正當方式獲得的難易程度等方面進行舉證。

第二部分 關于侵權行為的舉證參考

四、侵權行為的表現形式

11.原告主張被告實施了侵犯商業秘密的行為，可以舉證證明存在以下事實：

（1）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取原告的商業秘密；

（2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的原告的商業秘密；

（3）違反保密義務或者違反原告有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密；

（4）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務或者違反原告有關保守商業秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用原告的商業秘密。

12.原告主張被告的行為屬于以其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的，可舉證證明被告獲取商業秘密的方式違反法律規定或者商業道德。

13.原告主張被告實施了侵犯商業秘密的具體行為，可以提供以下證據：

（1）被告生產的含有原告商業秘密的產品、產品手冊、宣傳材料、計算機軟件、文檔；

（2）被告與第三方訂立的含有原告商業秘密的合同；

（3）被告所用被訴侵權信息與原告商業秘密相同或實質上相同的鑒定報告、評估意見、勘驗結論；

（4）被告與披露、使用或允許他人使用商業秘密的主體存在合同關系或其他關系的材料；

（5）針對原告商業秘密的密鑰、限制訪問系統或物理保密裝置等被破解、規避的記錄；

（6）能反映原告商業秘密被竊取、披露、使用的證人證言；

（7）包含原告商業秘密的產品說明書、宣傳介紹資料；

（8）被告明知或應知他人侵犯商業秘密仍提供幫助的相關材料；

（9）被告教唆、引誘、幫助他人侵犯商業秘密的錄音錄像、聊天記錄、郵件；

（10）可以證明被告實施侵犯商業秘密行為的其他證據。

14.原告主張被告違反保密義務的，可以舉證證明根據法律規定或者合同約定等被告應承擔保密義務。若未在合同中約定保密義務，可以舉證證明根據誠信原則以及合同的性質、目的、締約過程、交易習慣等，被告知道或者應當知道其獲取的信息屬于原告的商業秘密。

15.原告主張被告為員工、前員工的，可以舉證證明被告為其經營、管理人員以及具有勞動關系的其他人員。原告主張員工、前員工有渠道或者機會獲取原告商業秘密的，可以舉證證明存在以下事實：

（1）職務、職責及權限與涉案商業秘密相關；

（2）承擔的本職工作或者單位分配的任務與涉案商業秘密相關；

（3）參與和商業秘密相關的生產經營活動；

（4）曾保管、使用、存儲、復制、控制或者以其他方式接觸、獲取商業秘密及其載體；

（5）有渠道或者機會獲取商業秘密的其他事實。

16.原告主張被訴侵權信息與其商業秘密構成實質上相同，可以圍繞被訴侵權信息與商業秘密的異同程度、所屬領域的相關人員在被訴侵權行為發生時是否容易想到被訴侵權信息與商業秘密的區別、被訴侵權信息與商業秘密的用途、使用方式、目的、效果等是否具有實質性差異、公有領域中與商業秘密相關信息的情況等因素進行舉證，具體可以提供以下證據：

（1）有資質的鑒定機關、評估機構出具的鑒定意見、評估意見，相關專家輔助人意見；

（2）能體現與原告商業秘密實質上相同的信息的產品、合同、意向書；

（3）前述證據來自于與被告有關的第三方；

（4）可以證明被訴侵權信息與原告商業秘密構成實質上相同的其他證據。

17.原告主張被告使用商業秘密的，可舉證證明存在以下事實：

（1）被告在生產經營活動中直接使用商業秘密；

（2）被告對商業秘密進行修改、改進后使用；

（3）被告根據商業秘密調整、優化、改進有關生產經營活動。

18.原告提供初步證據合理表明商業秘密被侵犯，且提供以下證據之一的，被告應當證明其不存在侵犯商業秘密的行為：

（1）有證據表明被告有渠道或者機會獲取商業秘密，且其使用的被訴侵權信息與該商業秘密實質上相同；

（2）有證據表明商業秘密已經被被告披露、使用或者有被披露、使用的風險；

（3）有其他證據表明商業秘密被被告侵犯。

19.原告能夠舉證證明經營者以外的其他自然人、法人和非法人組織侵犯其商業秘密的，可以依據相關規定提起訴訟并主張侵權人承擔的民事責任。

五、侵權行為的抗辯事由

20.被告否認侵犯商業秘密的，可以提供以下證據：

（1）有資質的鑒定機關、評估機構出具的被訴侵權信息與原告商業秘密不同的鑒定意見、評估報告、勘驗結論；

（2）被告獲取、披露、使用或者允許他人使用的商業秘密經過合法授權的授權書、合同；

（3）被告自行開發研制或者反向工程等的開發文件、研發記錄、音視頻文件；

（4）客戶基于對離職員工個人的信賴而自愿與該個人或者其新單位進行市場交易的說明、證人證言；

（5）其他證據。

21.被告主張被訴侵權信息系通過反向工程獲取的，可以提供以下證據：

（1）通過公開渠道取得產品的購買合同、接受贈予的憑證、票據；

（2）通過拆卸、測繪、分析等相關技術手段從公開渠道取得的產品中獲得有關技術信息的工作記錄、視頻、文檔數據；

（3）委托他人通過拆卸、測繪、分析等技術手段從公開渠道取得的產品中獲得有關技術信息的合同、往來郵件；

（4）能夠證明被訴侵權信息系通過反向工程獲取的其他證據。

22.被告主張被訴侵權信息系基于個人信賴獲取的，可以提供以下證據：

（1）所涉行業領域強調個人技能的行業特點說明；

（2）客戶明確其系基于對員工個人的信賴自愿選擇交易的聲明、說明或者聊天記錄、往來郵件；

（3）與相關客戶的交易未利用原告所提供的物質條件、交易平臺的文件、溝通記錄；

（4）能夠證明被訴侵權信息系基于個人信賴獲取的其他證據。

第三部分 關于請求承擔民事責任的舉證參考

六、停止侵權

23.對于侵犯商業秘密行為判決停止侵害的民事責任，停止侵害的時間一般持續到該商業秘密已為公眾所知悉時為止。原告能夠舉證證明依照上述規定判決停止侵害的時間明顯不合理的，可以請求法院在依法保護原告的商業秘密競爭優勢的情況下，判決被告在一定期限或者范圍內停止使用該商業秘密。

24.原告可以請求法院判決被告返還或者銷毀商業秘密載體，清除其控制的被訴侵權信息。

七、賠償損失

25.原告能夠舉證證明其因被侵權所受到的實際損失的，可以請求法院按照其實際損失確定賠償數額；實際損失難以確定的，原告能夠舉證證明被告因侵權所獲得的利益的，可以請求法院按照被告因侵權所獲得的利益確定賠償數額；原告的損失或者被告獲得的利益難以確定的，原告可以請求法院參照商業秘密許可使用費的倍數合理確定。對故意侵犯商業秘密，情節嚴重的，原告可以請求法院在按照上述方法確定數額的一倍以上五倍以下確定賠償數額。賠償數額包括原告為制止侵權行為所支付的合理開支。

26.原告請求參照商業秘密許可使用費確定因被侵權所受到的實際損失的，可以舉證證明許可的性質、內容、實際履行情況以及侵權行為的性質、情節、后果等事實。

27.原告因被侵權所受到的實際損失、被告因侵權所獲得的利益、商業秘密許可使用費難以確定的，原告可以請求法院根據侵權行為的情節判決給予五百萬元以下的賠償。

28.原告請求法院根據侵權行為的情節判決給予五百萬元以下的賠償的，可以舉證證明商業秘密的性質、商業價值、研究開發成本、創新程度、能帶來的競爭優勢以及被告的主觀過錯、侵權行為的性質、情節、后果等事實。

29.原告已經提供被告因侵權所獲得的利益的初步證據，但與侵犯商業秘密行為相關的賬簿、資料由被告掌握的，原告可以請求法院責令被告提供該賬簿、資料。被告無正當理由拒不提供或者不如實提供的，原告可以請求法院根據其主張和提供的證據認定被告因侵權所獲得的利益。

30.原告舉證證明因侵權行為導致商業秘密為公眾所知悉的，可以請求法院在依法確定賠償數額時，考慮商業秘密的商業價值。

31.原告主張被告惡意侵犯其商業秘密且情節嚴重，請求懲罰性賠償的，應當在起訴時明確賠償數額、計算方式以及所依據的事實和理由。

32.原告主張被告具有侵犯商業秘密的惡意，可以圍繞以下事實提供證據：

（1）被告經原告或者利害關系人通知、警告后，仍繼續實施侵權行為的；

（2）被告或其法定代表人、管理人是原告或者利害關系人的法定代表人、管理人、實際控制人的；

（3）被告與原告或者利害關系人之間存在勞動、勞務、合作、許可、經銷、代理、代表等關系，且接觸過被侵犯的商業秘密的；

（4）被告與原告或者利害關系人之間有業務往來或者為達成合同等進行過磋商，且接觸過被侵犯的商業秘密的；

（5）其他可以認定為故意的情形。

33.原告主張被告侵犯商業秘密行為情節嚴重的，可以圍繞以下事實提供證據：

（1）因侵犯商業秘密行為被行政處罰或者法院裁判承擔責任后，再次實施相同或者類似侵權行為；

（2）以侵犯商業秘密為業；

（3）侵權行為持續時間長；

（4）偽造、毀壞或者隱匿侵權證據；

（5）拒不履行保全裁定；

（6）侵權獲利或者原告受損巨大；

（7）侵權行為可能危害國家安全、公共利益或者人身健康；

（8）其他可以認定為情節嚴重的情形。

34.原告主張懲罰性賠償的，以原告因被侵權所受到的實際損失或者按照侵權人因侵權所獲得的利益作為計算基數。該基數不包括原告為制止侵權所支付的合理開支。

第四部分 關于程序事項的舉證參考

八、保全

35.在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，申請人可以在訴訟過程中依法向法院申請保全證據。

36.因情況緊急，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，申請人可以在提起訴訟前依法向法院申請保全證據。

37.被申請人試圖或者已經以不正當手段獲取、披露、使用或者允許他人使用申請人的商業秘密，可能會使判決難以執行或者造成申請人其他損害，或者將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害的，申請人可以在訴訟過程中依法向法院申請行為保全。

38.因情況緊急，不立即申請保全會使判決難以執行或者造成申請人其他損害，或者將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害的，申請人可以在提起訴訟前依法向法院申請行為保全。

39.申請人申請行為保全并主張“情況緊急”的，可以圍繞以下事實提供證據：

（1）申請人的商業秘密即將被非法披露；

（2）訴爭的商業秘密即將被非法處分；

（3）申請人的商業秘密在展銷會等時效性較強的場合正在或者即將受到侵害；

（4）其他需要立即采取行為保全措施的情況。

40.申請人申請行為保全并主張被申請人的行為會給其造成“難以彌補的損害”的，可以圍繞以下事實提供證據：

（1）被申請人的行為將會侵害申請人享有的商譽等權利且造成無法挽回的損害；

（2）被申請人的行為將會導致侵權行為難以控制且顯著增加申請人損害；

（3）被申請人的侵害行為將會導致申請人的相關市場份額明顯減少；

（4）對申請人造成其他難以彌補的損害。

41.申請人申請行為保全的，應當依法提供擔保。申請人提供的擔保數額，應當相當于被申請人可能因執行行為保全措施所遭受的損失，包括責令停止侵權行為所涉產品的銷售收益、保管費用等合理損失。

42.行為保全措施一般不因被申請人提供擔保而解除，但申請人同意的除外。

43.為制止侵犯商業秘密行為，申請人能夠在提出保全申請后、保全裁定作出前明確商業秘密的具體內容，同時提供載有商業秘密的合同、文檔、計算機軟件、產品、招投標文件、數據庫文件等證據的，可以申請訴前或訴中證據保全或行為保全。

44.因被申請人的行為或者其他原因，可能使判決難以執行或者造成申請人其他損害的，申請人可以在訴訟過程中依法向法院申請財產保全并提供相應擔保。

45.因情況緊急，不立即申請保全會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害的，申請人可以在提起訴訟前依法向法院申請財產保全。申請人應當提供相當于請求保全數額的擔保。

46.被申請人可以提供充分有效擔保，請求解除財產保全。

九、調查令

47.當事人申請調查收集證據，請求法院頒發調查令，由當事人的訴訟代理人代為調查收集證據的，應滿足準予調查收集證據申請應具備的條件，且需同時符合以下條件：

（1）申請人的訴訟代理人為執業律師，且持令代為調查收集證據的人僅限于調查令上列明的執業律師；

（2）調查令足以克服當事人及其訴訟代理人不能自行收集證據的客觀原因；

（3）被調查收集的證據不涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私等且不存在其他不宜由訴訟代理人持調查令收集的情形。

48.持有調查令的律師于調查令有效期內，按照調查令載明的證據名稱或范圍向被調查人調查收集證據。持有調查令的律師向被調查人調查收集證據時，同時出示其律師執業證書原件供被調查人核對。

49.被調查人對調查令和相關律師身份核對無異后，按照調查令載明的名稱或范圍提供證據。

50.被調查人提供的證據在持有調查令的律師和被調查人的共同見證下封存，由持有調查令的律師及時、完整的提交法院或由被調查人在合理期間內采用郵寄等方式提交法院。

51.被調查人因故未能提供證據或者拒不協助調查的，持有調查令的律師于調查令有效期屆滿后三日內向法院書面說明相關情況。

十、訴訟中的保密措施

52.涉及商業秘密的案件，雙方當事人可以申請不公開審理。當事人可以申請法院在互聯網公布裁判文書時刪除涉及商業秘密的信息。

53.雙方當事人所提交證據涉及商業秘密或者其他需要保密的商業信息的，當事人可以申請法院在證據保全、證據交換、舉證質證、委托鑒定、詢問、開庭等訴訟活動中采取必要的保密措施，保密措施包括但不限于以下情形：

（1）針對不同訴訟環節，申請對接觸涉密證據的人員范圍作出限制；

（2）要求接觸涉密證據的當事人簽訂保密承諾書；

（3）申請對涉密證據不予交換，僅通過當庭出示的方式由對方當事人發表質證意見；

（4）對于證據中需要保密的部分進行不影響案件審理的遮擋；

（5）申請采取其他必要的保密措施。

54.接觸前款涉密證據的當事人，不得出于本案訴訟之外的任何目的披露、使用、允許他人使用在訴訟程序中接觸到的秘密信息。

55.當事人違反前款所稱的保密措施的要求，擅自披露商業秘密或者在訴訟活動之外使用或者允許他人使用在訴訟中接觸、獲取的商業秘密的，應當依法承擔民事責任。構成民事訴訟法第一百一十一條規定情形的，依法采取強制措施。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

十一、刑民交叉

56.由公安機關、檢察機關或者法院保存的與被訴侵權行為具有關聯性的證據，侵犯商業秘密民事案件的當事人因客觀原因不能自行收集的，可以向法院申請調查收集上述證據，但可能影響正在進行的刑事訴訟程序的除外。

57.當事人可以主張依據生效刑事裁判認定的實際損失或者違法所得確定針對同一侵犯商業秘密行為提起的民事訴訟的賠償數額。

58.涉及同一侵犯商業秘密行為的刑事案件尚未審結的，當事人可以請求法院中止審理侵犯商業秘密民事案件。是否中止審理，由民事案件的審理法院根據案件具體情況確定。